本文摘要：股东以外的人如何对股权展开投资确认？

股东以外的人如何对股权展开投资确认？［案情］ 2012年3月，刘某和周某成立子明有限公司，注册资本200万元，二人股权比例分别为60%和40%。公司成立后，刘某和周某实缴资本分别为60万元和 30万元。

为解决问题公司经营资金不足，刘某邀朱某、童某对子明公司展开投资。2012年5月，刘某、周某、朱某、童某联合签定《股东出资澳门基本法》，具体： 刘某、周某、朱某、童某为子明公司股东，各方实际出资分别为60万元、30万元、30万元、30万元，股权比例分别为40%、20%、20%、20%。嗣 后，朱某、童某以投资款名义分别向子明公司银行账户南流30万元，并实际参予了子明公司的经营管理，但子明公司未将朱某、童某记述于股东名册，亦并未展开 工商更改注册。2015年4月，因对子明公司经营再次发生分歧，朱某、童某诉至法院，以其股东身份未在工商部门注册，南流公司的60万元实乃出有赠予子明公司 的融资款为由拒绝归还上述款项。

［分歧］ 本案在审理中不存在三种意见： 第一意见指出，出资人通过投资沦为公司股东必需依法定程序展开，即股东会决议通过，并办理验资审核、工商更改登记手续等，否则不会毁坏有限责任公司的股权结 可分，违背公司资本确认原则。朱某、童某对子明公司的所谓“投资”未经过法定程序投资及展开工商更改注册，故朱某、童某无法因此获得子明公司股东身份，互为 关口投资款不应视作借款，子明公司应予以归还。

第二种意见指出，赞成第一种意见确认朱某、童某不具备子明公司股东身份，但涉及“投资款”不不应视作借款，根据公平原则，不应指出朱某、童某和子明公司具备合作关系，根据子明公司诉讼时资产状况合理确认可归还额度。第三种意见指出，朱某、童某以沦为子明公司股东的意思回应实际遵守了出资，且经子明公司注册股东刘某、周某表示同意，虽并未展开工商更改注册和验资申请，只是不得对付第三人并分担并未及时验资的其他涉及法律后果，并无法驳斥朱某、童某的子明公司股东身份。［评析］ 司法实践中，有限责任公司成立后，股东以外的人以投资、注册资本名义对公司投资，但并未展开工商更改注册及遵守法定验资申请的情形普遍不存在，既大同小异法定投资、注册资本，也区别于典型的隐名股权协议，如何定性不存在不少争议。就本案而言，我们赞成第三种意见，理由如下： 第一，有限责任公司股东身份的证实和股东身份注册、投资否合乎公司法规定的程序没必定关系。

我国现行公司法对于有限责任公司股东身份证实采行注册对付 制，即股东身份的获得、变动不以工商登记为生效要件，但不得对付愿意第三方。本案中，子明公司全部注册股东刘某、周某与朱某、童某完全一致决议四人为子明公司 股东，并具体出资份额，该决议对于子明公司及刘某、周某、朱某、童某等人具备拘束力，只是在子明公司外部不得对付愿意第三方。可见，在公司内部，股东身份 的证实根本点仍在于公司股东间的双方同意，部分股东否投资及适当的工商登记更改并非决定性因素。因而，朱某、刘某是子明公司股东。

第二，有限责任公司股东出资、注册资本予以法定验资程序只是不再次发生公司法意义的投资效力，但不影响出资、注册资本的股金性质，不应区分对内、对外效力。公司法定验资 程序显然目的在于保证公司资本的确认、扩充。遵守法定的方式投资，一方面，避免欺诈、瑕疵出资、注册资本，确保公司具备与其独立国家人格相匹配的资产，确保债权 人、职工以及社会公众利益；另一方面，通过公告社会的方式使法定投资具备公信力，若并未依照法定方式投资，股东则不得视作已完成法定出资义务。

本案中，刘某等 人内部誓约投资金额、份额，未遵守法定投资程序，故对外并不再次发生法律效力，对外仍由刘某、周某在注册资本限额内继续履行认缴出资的法定义务，分担适当法 律责任。而朱某、童某流经子明公司的资金扩充了公司资本，已沦为公司财产而为公司支配、用于，实质为仍未验资的股金。

谏言之，公司法在2013年12月最 新的修改后早已中止了验资程序，反映了资本确认方面的弹性化，更加不该将予以验资作为证实股东身份和股金性质的障碍，股东出资方式在未违反法律、行政法规禁令 性规定时，在对内效力上应充份认同股东之间的意思自治权。第三，将朱某、童某对子明公司出资视作股金合乎公平原则。

若将上述投资视作借款、投资款，则朱某、董某在未主张所谓的撤资前实际拥有子明公司的股东权利、参予公司的经营管理，事后撤资则违反权利义务相符原则，减少了其他股东、公司乃至债权人的风险开销，似乎不公。第四，将朱某、童某对子明公司出资视作股金未阻碍两人股东权利的行使，伤害两人利益。若朱某、童某的股东权利受到侵害，两人在适当时候可驳回股东资格确实 认之诉，按照其四人内部股权比例的誓约向子明公司、刘某、周某证实股东资格及股权比例。

当然，在朱某、童某的子明公司股东身份显名化后，仍不应对外必要分担 适当股东义务，如补缴认缴出资严重不足部分，并对其他股东严重不足出资分担连带清偿义务等。

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